法德學思 | 利息、違約金和本金的清償順序雜談

發布日期:2016-11-18    【字號:  

一、問題的提出
用法律術語,題目的表述應當是:債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的全部債務時的,利息、違約金和本金的清償順序。這個問題在學理上稱之為“清償抵充”。2009年4月24日,最高法院頒布了《合同法司法解釋二》,解釋第20條規定:
債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數筆相同種類的全部債務,應當優先抵充已到期的債務;幾項債務均到期的,優先抵充對債權人缺乏擔保或者擔保數額最少的債務;擔保數額相同的,優先抵充債務負擔較重的債務;負擔相同的,按照債務到期的先后順序抵充;到期時間相同的,按比例抵充。但是,債權人與債務人對清償的債務或者清償抵充順序有約定的除外。

第21條規定:
債務人除主債務之外還應當支付利息和費用,當其給付不足以清償全部債務時,并且當事人沒有約定的,人民法院應當按照下列順序抵充:(一)實現債權的有關費用;(二)利息;(三)主債務。


這兩條是對清償沖抵的系統性的規定,具體到本息的清償順序,采取的是“先息后本”的原則。
按照最高法院的說法,這兩條規定具有重要的意義:“我國民法通則和合同法對債的抵銷制度作了規定,但對清償抵充制度沒有明確規定,這使得當人民法院遇到一個債務人對一個債權人負數筆同類債務時,在給付不足以清償全部債務的情形下,如何決定清償順序處于無法可依的狀況。……在一定意義上說,合同法司法解釋(二)第20條和第21條關于清償的沖抵(法定沖抵)填補了合同法合同履行方面的漏洞”。
雖然學者認為這兩條本身仍存在不周延之處,但大的原則總歸已經確定,司法實踐中似乎不應再有爭議。不過實踐永遠是鮮活的,最高院和一些地方法院的一些做法仍值得研究、玩味。
表現之一是最高院對強制執行中的清償抵充的態度。
2009年3月30日,最高法院在《關于在執行工作中如何計算遲延履行期間的債務利息等問題的批復》【法釋〔2009〕6號)】(以下簡稱6號批復)第二條規定:執行款不足以償付全部債務的,應當根據并還原則按比例清償法律文書確定的金錢債務與遲延履行期間的債務利息,但當事人在執行和解中對清償順序另有約定的除外。這里最高院采用的“本息并還”原則。要指出的是,6號批復的施行時間是2009年5月18日,而合同法司法解釋(二)的施行時間是同年5月13日。事情還沒完。2014年7月30日,最高人民法院又發布了《關于執行程序中計算遲延履行期間的債務利息適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2014〕8號)(以下簡稱“《8號解釋》”)。《8號解釋》第四條規定:“被執行人的財產不足以清償全部債務的,應當先清償生效法律文書確定的金錢債務,再清償加倍部分債務利息,但當事人對清償順序另有約定的除外。”此條一改6號批復“本息并還”的做法,又變成了“先本后息”。
表現之二是違約金的沖抵問題。
合同法解釋(二)只規定了費用、利息和本息的沖抵順序,但如果當事人約定了違約金條款,違約金的順位該如何確定呢?浙江高院2009年制定的《關于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導意見》(浙高法〔2009〕297號)第25條第2項規定:“債務人除借款本金之外還應當支付利息和費用,當其給付不足以清償全部債務時,并且當事人沒有約定的,法院應按照下列順序抵充:①實現債權的有關費用;②利息或者違約金;③借款本金。”確定的原則是“先違約金后本金”。而重慶高院2014年發布的《關于審理買賣合同糾紛案件若干法律適用問題的解答(一)》第7條規定:當事人對已付款項的沖抵順序沒有約定,買受人所付款項不足以清償全部貨款本金及違約金的,所付款項應先沖抵其所欠貨款本金,再沖抵違約金……。確定的原則是“先本金后違約金”。
關于第一個方面,最高法院在執行問題上采取完全不同的方式是基于什么考慮?是否在執行過程中完全排斥了合同法司法解釋二確定的“先息后本”原則?關于第二個方面,應該說是合同法解釋(二)的漏洞,對該漏洞該如何補充?本文擬就這兩個方面進行一些思考和探索。
二、強制執行階段,對一般債務利息仍適用“先息后本”原則,對加倍債務利息才適用“先本后息”原則。
(一) 強制執行中的延遲履行利息屬于公法范疇,與一般債務的清償不屬于同一性質。
《民事訴訟法》第二百五十三條規定
“被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務的,應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。被執行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的,應當支付遲延履行金。”
這是關于延遲履行利息的法律規定。延遲履行利息雖然是由債務人向債權人支付,對債權人來說起到一定的補償作用,但同時也屬于《民事訴訟法》對被執行人不按生效法律文書要求履行金錢給付義務而科以公法上的制裁,帶有一定的公法性和懲罰性。而一般的債務清償屬于私法的范疇。當面臨清償抵充的情況時,各國民法普遍規定,當事人可以就給付抵充何宗債務進行約定,如果沒有約定,債務人有權單方指定,法律同時也會設定一個清償的順序,作為沒有約定或指定時的補充適用順序。合同法解釋二第21條規定的就是這一內容。
一般民法債權的抵充順序反映了公平的理念,體現了意思自治的原則。而延遲履行利息制度則是對當事人延遲履行金錢債務的一種懲罰。基于兩者的不同之處,立法者認為,不應采取同樣的順序。首先,延遲履行利息屬于罰息,是對不按期履行法律文書確定義務的懲罰方式,與普通債務主債務的利息有本質上的區別。其次,一般債的清償抵充順序,在價值取向上更側重于對債權人利益的保護,比如合同法解釋二第20條規定的,先沖抵到期債務;都到期的,先沖抵沒有擔保的債務等。而延遲履行利息制度的目的則在于對被執行人施以適當的經濟懲罰,督促其盡快履行判決義務,維護法院判決的權威性,但同時又不希望增加被執行人的負擔,無論是6號批復確定的“本息并還”還是8號解釋確定的加倍債務利息“先本后息”都是基于這一目的。
(二) 強制執行過程中,一般債務利息與加倍部分債務利息是不同的概念,分別計算。
《8號解釋》第一條第一款規定,“根據民事訴訟法第二百五十三條規定加倍計算之后的遲延履行期間的債務利息,包括遲延履行期間的一般債務利息和加倍部分債務利息。……”此前的司法實踐中,法院普遍的認識是將法律文書確定的金錢債務中的一般債務利息也計入本金,8號解釋修正了此前的固有認識,將一般債務利息從生效法律文書確定的金錢債務中分離出來,與加倍部分的債務利息共同構成“遲延履行期間的債務利息”。根據最高人民法院執行局負責人在發布會上的答記者問,一般債務利息,是指在生效法律文書中,根據實體法規定(如合同法)所確定的利息。例如:一份判決確定,債務人應支付自雙方簽訂合同之日起至款項付清之日止,按雙方合同約定的日萬分之五的利率計算的利息。那么,在本案中,按照日萬分之五計算的利息就是一般債務利息。加倍部分債務利息,是指在強制執行程序中,被執行人因遲延履行,根據民事訴訟法第二百五十三條的規定而應多支付的利息。換言之,一般債務利息屬于普通民事清償,受私法規制,加倍部分債務利息則受公法規制,帶有懲罰性。
《8號解釋》第一條第二款規定:
“遲延履行期間的一般債務利息,根據生效法律文書確定的方法計算;生效法律文書未確定給付該利息的,不予計算。”第三款規定:“加倍部分債務利息的計算方法為:加倍部分債務利息=債務人尚未清償的生效法律文書確定的除一般債務利息之外的金錢債務×日萬分之一點七五×遲延履行期間。”
《8號解釋》與過去文件計算方法最大區別之處,是不再將一般債務利息和加倍部分的債務利息混在一起計算,而是將二者區分開來,“各算各的,互不影響”。加倍部分債務利息采用單獨的計算方法,與一般債務利息的計算沒有關系。具體而言,計算一般債務利息,根據生效法律文書確定的基數、起止時間、利率等計算;計算加倍部分債務利息直接根據《解釋》規定的方法計算,即從基數中將一般債務利息從生效法律文書確定的金錢債務中剔除,采取日萬分之一點七五的固定利率。二者之和就計算出“遲延履行期間的債務利息”。
(三)     在清償順序上,加倍部分債務利息后于金錢債務清償,一般債務利息仍先于本金清償。
《解釋》第四條規定:
“被執行人的財產不足以清償全部債務的,應當先清償生效法律文書確定的金錢債務,再清償加倍部分債務利息,但當事人對清償順序另有約定的除外。”
在執行過程中是先扣還本金還是先扣還利息,這直接與當事人的實際執行數額密切相關,尤其在一些執行期限拖的比較長的大標的案件中,數額相差非常巨大,需要有一個統一的明確的規定。此前的《批復》對此已有規定,但其所確立的“并還原則”意味著實行本息并還,即執行到位的執行款包含部分法律文書確定的金錢債務及該部分金錢債務遲延履行期間的債務利息,這種清償順序下會增加了債務人的負擔,某種程度上講有失公平。《解釋》不再堅持以往的“并還原則”,而是明確確立了金錢債務與加倍部分債務利息的清償順序,這明確體現出了平衡當事人利益的司法導向。根據最高人民法院執行局負責人在發布會上的答記者問,之所以做此規定是因為,加倍部分債務利息與一般債務利息不同,計算加倍部分債務利息只是一項執行措施,相比生效法律文書所確定的債權較為次要。所以,加倍部分債務利息應當后于生效法律文書所確定的債權受償。特別說明的是,《解釋》規定的清償順序,僅是加倍部分債務利息與其他金錢債務的清償順序。如,一件借款合同糾紛案件,法院執行的金錢債務有本金、一般債務利息、實現債權的費用和加倍部分債務利息四部分。根據《解釋》的規定,加倍部分債務利息應當最后清償,而本金、一般債務利息和實現債權的費用三部分則可以參照我院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》的有關規定確定順序清償。當然,當事人對清償順序另有約定的,應當根據約定的順序清償。
可見,最高院區分一般債務利息和加倍部分債務利息的不同性質,既采取了不同的計算方法,又采用了不同的清償順序。8號解釋規定的“先本后息”順序僅是加倍部分債務利息與其他金錢債務的清償順序,不包括本金、一般債務利息和實現債權的費用三者之間的清償順序,與《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》并不沖突。
三、違約金與利息不同,應按照“先本金后違約金”的順序抵充。
如前所述,在違約金與本金的抵充順序上,法律并未規定。以浙江和重慶的規定為代表,在司法實踐中的做法也各有差異。
利息從不同的角度有不同的定義。從金融學上講,利息是指在特定時期內使用貨幣或者資金所支付的代價,對貨幣資本而言,利息也即這種貨幣資本所有人所獲得的報酬。從法學上講,利息是指使用他人原本的對價,以原本數額及其存續期間,依一定比率,以金錢或其他代替物為給付的一種法定孳息。如因違約或其他原因占用了應屬他人的資金,占用人就應當向他方按資金占用的時間長短償付該筆資金的成本。因此,利息的請求實際上是以利息作為標準來計算不能及時回收資金的損失,完全符合民事賠償的“填平原則”,體現的是平等有償的原則。違約金則與此不同,違約金是當事人通過約定而預先確定的,在違約后生效的獨立于履行行為之外的給付。違約金的支付是一種違約責任形式。違約金不僅具有擔保債務履行的功能,而且作為一種違約責任形式,對于一方違約后及時補償受害人的損失、制裁違約行為人具有重要作用。《民法通則》第134條和《合同法》第114條將支付違約金作為一種承擔民事責任的形式。換言之,違約金在具備補償功能的同時,還兼具懲罰功能,兩者在性質上有所不同。從這個意義上,兩者的關系有點類似于強制執行過程中一般債務利息和加倍部分債務利息。按照相同的事情相同處理的原則,對違約金參照8號解釋規定的加倍部分債務利息“先本金后違約金”進行處理也是符合邏輯的。
其次,本金與利息之間是原物與孳息的關系,具有主從性質。而違約金債務和主債務均屬于獨立的債務。可以依據合同法司法解釋二第20條來確定兩者的清償順序。20條規定:債務人的給付不足以清償其對同一債權人所負的數筆相同種類的全部債務,應當優先抵充已到期的債務;幾項債務均到期的,優先抵充對債權人缺乏擔保或者擔保數額最少的債務;擔保數額相同的,優先抵充債務負擔較重的債務;負擔相同的,按照債務到期的先后順序抵充;到期時間相同的,按比例抵充。但是,債權人與債務人對清償的債務或者清償抵充順序有約定的除外。除非當事人另有規定,否則,主債務和違約金均應同時到期,且擔保情況均相同。這種情況下,顯然應使債務負擔較重的債務先抵充。相較于違約金的不履行,主債務的不履行將導致更加不利的法律后果。因此,對債務人而言,主債務屬于負擔較重的債務,應先于違約金抵充。
最后,域外法律,如我國臺灣地區的學說與判例也認為,違約金的性質與利息不同,除非當事人另有特定約定,違約金不得先于本金抵充。日本法律也有類似的規定。
綜上,違約金與利息在內容、性質上均有差別,應按照“先本金后違約金”的順序進行抵充。
此外,在我國還有一個“逾期付款違約金”的概念,那么這種違約金與逾期利息的關系如何?可否適用法釋〔2009〕5號第21條規定的利息的抵充順序?首先,逾期付款違約金包含了逾期利息,因為逾期付款的損失首先表現為受領人的利息損失,屬于付款方按期付款時受領人本可獲得的該筆款項的逾期利息,這部分的利息損失可先于本金抵充。由于我國實行法定利率的限制,如當事人約定的逾期付款違約金超過24%,則該超出部分應不屬于逾期利息而是一般意義的損害賠償金。因此,關于逾期付款違約金的抵充,可通過對法釋〔2009〕5號第21條規定的利息作目的性擴張解釋,其中法定利率限額內的逾期付款違約金可先于本金抵充,超出限額的部分不得先于本金抵充。
四、結語
利息是資金的孳息。利息的請求實際上是以利息作為標準來計算不能及時回收資金的損失,完全符合民事賠償的“填平原則”,體現的是平等有償的原則。違約金則兼具補償性和懲罰性,違約金與本金之間均為獨立的債務關系。在清償抵充時,按照先沖抵負擔較重的債務的原則,負擔較重的本金應先抵充。因此,除非當事人另有約定,應按照“先本金后違約金”的順序進行抵充。至于強制執行的延遲履行,應區分一般債務利息和加倍部分利息分別對待,一般債務利息與一般的民事清償的利息并無不同,仍應按照“先息后本”的順序抵。加倍部分債務利息與一般債務利息不同,是一項執行措施,帶有懲罰性質,相比生效法律文書所確定的債權較為次要。所以,加倍部分債務利息應當按照“先本后息“的原則,后于生效法律文書所確定的債權受償。

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